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Compliance en el mundo

Actualización de la Guía de Evaluación de los Programas de Compliance (EEUU)

 

El Departamento de Justicia de Estados Unidos ha actualizado su guía destinada a dar las pautas necesarias a los fiscales para evaluar, en el contexto de una investigación judicial por comisión de un ilícito en la empresa, la eficacia de los sistemas de cumplimiento existentes en el momento de producirse la irregularidad que da lugar al proceso.

compliance EEUU USAComo sabemos, es en los sistemas anglosajones donde la idea de Compliance, así como la regulación al respecto, tiene su origen y principal desarrollo. En estos países, esta cultura está desde hace décadas integrada en las empresas, por tanto, debemos seguir muy de cerca los avances normativos que se produzcan, ya que serán un punto de referencia en nuestra evolución al respecto.

En esta nueva redacción de la Guía se plantean las preguntas que deben hacerse los fiscales con respecto al plan de Compliance establecido; pese a tratarse de preguntas comunes y generales, siempre ha de entenderse dentro del contexto específico de cada organización, amoldándose por tanto a sus particularidades.

Para cada una de estas preguntas, se establece una serie de aspectos a evaluar del Programa de Corporate Compliance correspondiente, de esta manera se entrarían a analizar cuestiones como:

¿Está el Programa bien diseñado? Para lo que se revisarán aspectos como el método de evaluación de riesgos, tanto la evaluación inicial como los sistemas de actualización y revisión periódica; el contenido, diseño, actualización, accesibilidad, etc. de las políticas y procedimientos; la formación de los empleados y difusión del programa a todos los niveles de la entidad; la adecuación de sistemas que garanticen la confidencialidad en el reporte de información  y en los procesos de investigación, mediante los que se proteja al denunciante y se promueva y propicie la figura del “whistleblower”; el seguimiento adecuado en lo relativo a relaciones con terceros, estableciéndose los oportunos controles, diligencia debida a la hora de contratar, auditorías, etc. ; o la supervisión y diligencia debida en los procesos de fusión o adquisición.

¿Se ha implementado adecuada y eficazmente? Examinándose para ello el nivel de compromiso por parte de los directivos (cargos altos y medios); la suficiencia de recursos y el nivel de autonomía e independencia que ostenten los responsables de cumplimiento; y los incentivos para favorecer la conducta acorde con los principios establecidos, así como las medidas disciplinarias que se lleven a cabo en casos de incumplimiento.

¿Funciona en la práctica el Programa de Compliance? Evaluar si es eficaz para prevenir la comisión de ilícitos y detectar las faltas que se cometan; si se contempla un sistema de mejora continua y se revisa con la frecuencia necesaria; si hay (y se sigue adecuadamente) un procedimiento adecuado de investigación de ilícitos; si se realiza un análisis adecuado tras la comisión de una irregularidad que ayude a entender las posibles carencias del sistema y cómo mejorarlas, etc.

Como podemos observar, se trata de unas pautas en sintonía con las que tenemos establecidas en España a través de la Circular 1/2016 de la Fiscalía, pero profundizando más en los aspectos a considerar para apreciar la eficacia real del sistema, de forma que pueda considerarse motivo suficiente para el atenuante o extinción de la responsabilidad penal de la persona jurídica investigada; pautas que, cabe imaginar, acaben trasladándose a las que hayan de seguir nuestros jueces y fiscales.

 

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